Компания заказала фрилансеру фирменный знак: бриф в мессенджере, счёт, перевод на карту, файлы в облаке. Через год знак стоит на упаковке, в приложении и на вывесках, а дизайнер продаёт ту же графику стоковому агентству и присылает претензию за использование. Формально он прав: договора на бумаге не было, а даже там, где он есть, условие о правах пишут не всегда — и тогда исключительное право остаётся у автора вместе с возможностью распоряжаться им дальше. Разбираем, что закон называет договором авторского заказа, какие условия делают его заключённым и чем он отличается от обычного договора с подрядчиком.
Коротко
По договору авторского заказа автор обязуется создать для заказчика произведение науки, литературы или искусства (ст. 1288 ГК РФ). Стороной-автором выступает только человек: автором признаётся гражданин, творческим трудом которого создано произведение. Срок передачи произведения — условие заключённости: без него договор не считается заключённым. Судьбу исключительного права договор решает сам — отчуждение заказчику или лицензия в названных пределах; если условия нет, право остаётся у автора. Ответственность автора ограничена суммой реального ущерба, а при просрочке ему полагается льготный срок в четверть срока по договору. Текст под свою ситуацию можно собрать в генераторе договора авторского заказа и подписать электронно.
Что закон называет договором авторского заказа
Определение даёт пункт 1 статьи 1288 ГК РФ:
«По договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме».
Три признака отличают эту конструкцию от соседних. Произведения ещё нет — оно только будет создано, поэтому предмет описывается через требования, а не через реквизиты готового объекта. Создаёт его конкретный человек своим творческим трудом. И договор предполагается возмездным, если стороны не договорились об ином.
Под определение попадают тексты, иллюстрации, дизайн, фотографии, музыка, видео, архитектурные проекты и программный код — программы для ЭВМ охраняются как литературные произведения. Не попадают работы без творческого элемента: свод данных по образцу, вычитка чужого текста, техническая вёрстка по готовому макету. Такие задачи оформляются обычным договором оказания услуг.
Кто может быть стороной-автором
Только физическое лицо. Статья 1257 ГК РФ:
«Автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано».
Пункт 1 статьи 1288 называет исполнителя по договору авторского заказа автором — и круг возможных исполнителей сужается до людей. Компания или агентство творческим трудом ничего не создаёт: за неё работают сотрудники и подрядчики, а права внутри выстраиваются отдельными документами. Договор «авторского заказа» с ООО в шапке — распространённая ошибка: стороны берут популярный шаблон под ситуацию, для которой закон предусмотрел другую конструкцию.
Для заказа у организации работает статья 1296 ГК РФ «Произведения, созданные по заказу», и правило по умолчанию там обратное:
«Исключительное право на программу для ЭВМ, базу данных или иное произведение, созданные по договору, предметом которого было создание такого произведения (по заказу), принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное».
Разница в умолчаниях и делает выбор конструкции практическим вопросом, а не формальностью.
| Ситуация | Какой договор | Право по умолчанию |
|---|---|---|
| Произведение создаёт конкретный человек — фрилансер, иллюстратор, автор текстов | Договор авторского заказа (ст. 1288) | У автора, пока договор не предусмотрел отчуждение или лицензию |
| Произведение создаёт компания или ИП с командой | Договор подряда или оказания услуг на создание произведения по заказу (ст. 1296) | У заказчика, если договор не предусмотрел иное |
| Произведение создаёт штатный сотрудник в рамках трудовых обязанностей | Трудовой договор плюс служебное задание (ст. 1295) | У работодателя при соблюдении условий о служебном произведении |
| Произведение уже существует и покупается целиком | Договор об отчуждении исключительного права (ст. 1234) | Переходит к приобретателю в полном объёме |
Что происходит с правами на произведение
Договор авторского заказа решает вопрос прав сам, и пункт 2 статьи 1288 даёт сторонам две опции:
«Договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах».
Формулировка «может быть предусмотрено» задаёт и третий сценарий — договор о правах молчит. Специальной нормы о последствии молчания в статье 1288 нет, вывод складывается из двух других правил: первоначально право принадлежит создавшему произведение гражданину (ст. 1257), а к заказчику оно переходит только тем способом, который стороны записали. Результат для заказчика — оплаченный файл без права использовать его в продукте.
Вариант с отчуждением
Исключительное право переходит к заказчику в полном объёме и бессрочно, автор перестаёт им распоряжаться. К такой ветке применяются правила Кодекса о договоре об отчуждении исключительного права, если иное не вытекает из содержания или существа договора авторского заказа (п. 3 ст. 1288). Отсюда практическое следствие: в текст переезжают требования статьи 1234 — момент перехода права и обязательное условие о размере вознаграждения. Как устроен такой договор отдельно от заказа, разобрано в статье про договор отчуждения исключительного права.
Вариант с лицензией
Право остаётся у автора, а заказчик получает возможность использовать произведение в пределах договора: перечисленными способами, на названной территории и в течение срока. К этой ветке применяются статьи 1286 и 1287 ГК РФ (п. 4 ст. 1288). Пределы описываются подробно: лицензиат вправе использовать произведение только теми способами, которые прямо названы в договоре. Ни лицензию, ни отчуждение права на произведение регистрировать не нужно; какие договоры всё же подают в Роспатент, разобрано в статье регистрация договора в Роспатенте.
Развилка «отчуждение или лицензия» — ядро документа. В генераторе она выбирается переключателем, и текст собирается под выбранную ветку целиком.
Собрать договор авторского заказаСрок: условие, без которого договора нет
Пункт 1 статьи 1289 ГК РФ:
«Произведение, создание которого предусмотрено договором авторского заказа, должно быть передано заказчику в срок, установленный договором. Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным».
Формулировка «двадцать рабочих дней с даты поступления аванса» срок определить позволяет, «в разумный срок после согласования концепции» — нет. Незаключённый договор не порождает ни обязанности сдать работу, ни условия о правах: взыскивать по нему нечего.
Просрочка автора идёт по своим правилам. При наступлении срока, при необходимости и при наличии уважительных причин для завершения создания произведения автору предоставляется льготный срок в одну четвёртую часть срока по договору, если стороны не предусмотрели более длительный (п. 2 ст. 1289). Только по его истечении заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора. Есть и быстрая ветка: отказаться сразу по окончании срока можно, когда из условий договора явно вытекает, что при нарушении срока заказчик утрачивает интерес к договору (п. 3 ст. 1289). Для работ под дату — конференцию, релиз, рекламную кампанию — такое условие пишут заранее, иначе придётся ждать льготный срок.
Ответственность автора ограничена законом
Пункт 2 статьи 1290 ГК РФ:
«В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора авторского заказа, за которое автор несет ответственность, автор обязан возвратить заказчику аванс, а также уплатить ему неустойку, если она предусмотрена договором. При этом общий размер указанных выплат ограничен суммой реального ущерба, причиненного заказчику».
Потолок работает независимо от того, какую неустойку стороны записали: сумма возврата аванса и неустойки вместе не превысит реального ущерба заказчика. Упущенная выгода — сорванный запуск, недополученная выручка — в этот расчёт не входит. Для договоров об отчуждении права и лицензионных договоров с автором действует похожее правило: ответственность автора ограничена суммой реального ущерба, если договором не предусмотрен меньший размер (п. 1 ст. 1290).
Заказчику отсюда два вывода. Крупный аванс без промежуточных этапов рискован: вернуть его можно, а компенсировать срыв проекта поверх — нет. И работа разбивается на этапы с приёмкой, чтобы реальный ущерб оставался измеримым, а зависимость от одного исполнителя — управляемой.
Раздел об ответственности автора — отдельный блок генератора. Он включается галочкой и подставляет условие о возврате аванса и неустойке с потолком по реальному ущербу.
Открыть генератор с этим разделомКак составить договор: четыре шага
Шаг 1. Опишите произведение через требования
Произведения ещё нет, поэтому предмет задаётся характеристиками: вид и жанр, объём, формат файлов, назначение, язык, требования к содержанию, количество вариантов и правок. Бриф или техническое задание оформляется приложением к договору и подписывается вместе с ним — тогда спор «это не то, что заказывали» решается сравнением с документом.
Шаг 2. Установите срок передачи произведения
Срок пишется датой или периодом, отсчитываемым от проверяемого события: подписания договора, поступления аванса, передачи исходных материалов. Если работа идёт этапами, срок ставится на каждый этап. Здесь же решается вопрос об утрате интереса при просрочке, если результат привязан к дате.
Шаг 3. Решите судьбу исключительного права
Выбирается ветка — отчуждение или лицензия — и описывается прямо. Для отчуждения указывается момент перехода права и вознаграждение за него. Для лицензии перечисляются способы использования, территория, срок, признак исключительности и возможность сублицензии. Отдельным пунктом решается вопрос об указании имени автора и о возможности вносить изменения в произведение.
Шаг 4. Согласуйте вознаграждение, приёмку и подпишите документ
Вознаграждение указывается суммой или порядком расчёта, с разделением платы за создание произведения и платы за право, если сторонам важно их различать. Приёмка описывается процедурой: срок на проверку, форма замечаний, количество итераций, момент, когда работа считается принятой. Форма договора письменная; подписать его обе стороны могут электронно — для этого не нужен ни принтер, ни встреча.
Чек-лист перед подписанием
Что проверить в договоре авторского заказа
Чем это отличается от соседних договоров
- Произведение создаёт компания-подрядчик — договор подряда или оказания услуг, где право по умолчанию у заказчика (п. 1 ст. 1296). Условие о правах всё равно пишут прямо: умолчание закона проверяется в суде, а формулировка договора — при первом же вопросе инвестора или маркетплейса.
- Произведение создаёт штатный сотрудник — конструкция служебного произведения (ст. 1295), где исключительное право принадлежит работодателю при соблюдении условий о трудовых обязанностях и служебном задании; что именно нужно оформить, разобрано в статье служебное произведение.
- Произведение уже готово и покупается целиком — договор отчуждения исключительного права по статье 1234, без обязательств по созданию и без сроков сдачи работы.
Частые вопросы
Четыре вещи. Первая — произведение, которое автор обязуется создать: жанр, объём, формат, назначение, требования к результату. Вторая — срок передачи произведения заказчику: договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключённым по пункту 1 статьи 1289 ГК РФ. Третья — судьба исключительного права: отчуждается оно заказчику или предоставляется лицензия и в каких пределах. Четвёртая — вознаграждение: договор авторского заказа предполагается возмездным, и размер выплаты либо порядок его определения лучше назвать прямо. К ним добавляются реквизиты стороны-автора — он может быть только физическим лицом — и порядок приёмки: срок проверки результата, форма замечаний и количество правок.
Стороной-автором может быть только человек. Автором произведения признаётся гражданин, творческим трудом которого оно создано (ст. 1257 ГК РФ), а пункт 1 статьи 1288 называет эту сторону автором. Компания творческим трудом ничего не создаёт, поэтому договор с ООО оформляется как договор подряда или оказания услуг на создание произведения по заказу. У таких договоров другое правило по правам: исключительное право на произведение, созданное по договору, предметом которого было его создание, принадлежит заказчику, если договором не предусмотрено иное (п. 1 ст. 1296 ГК РФ). ИП здесь пограничный случай: предприниматель остаётся гражданином и может выступать автором, но если работу фактически выполняет его команда, конструкция авторского заказа не подходит.
Исключительное право остаётся у автора. Нормы «если договор молчит» в статье 1288 нет, вывод складывается из двух правил: автором и первоначальным обладателем прав признаётся создавший произведение гражданин (ст. 1257), а отчуждение права или лицензия — то, что договором авторского заказа «может быть предусмотрено» (п. 2 ст. 1288). Не предусмотрели — заказчик получил материальный носитель и не получил права использовать произведение в своих проектах. Отсюда типичный спор: логотип оплачен, макет лежит в облаке компании, а размещать его на продукции компания не вправе.
Объёмом того, что получает заказчик. При отчуждении исключительное право переходит к заказчику в полном объёме и навсегда, автор им больше не распоряжается; к такому договору применяются правила Кодекса о договоре об отчуждении исключительного права (п. 3 ст. 1288). При лицензии право остаётся у автора, а заказчик использует произведение в названных договором пределах — по способам, территории и сроку; здесь работают статьи 1286 и 1287 ГК РФ (п. 4 ст. 1288). Отчуждение выбирают, когда произведение становится частью продукта или бренда, лицензию — когда достаточно разовой публикации.
Сначала автор получает льготный срок. При наступлении срока исполнения, при необходимости и при наличии уважительных причин для завершения создания произведения автору предоставляется дополнительный льготный срок в одну четвёртую часть срока по договору, если стороны не договорились о большем (п. 2 ст. 1289 ГК РФ). По истечении льготного срока заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора. Отказаться сразу по окончании срока можно, если из условий договора явно вытекает, что при нарушении срока заказчик утрачивает интерес к договору, — такое условие имеет смысл прописывать заранее, когда работа привязана к дате мероприятия или релиза.
Ограниченную. При неисполнении или ненадлежащем исполнении договора, за которое автор отвечает, он обязан возвратить заказчику аванс и уплатить неустойку, если она предусмотрена договором, но общий размер этих выплат ограничен суммой реального ущерба, причинённого заказчику (п. 2 ст. 1290 ГК РФ). Упущенную выгоду взыскать не получится, и неустойка выше реального ущерба работать не будет. У обычного подрядчика-организации такого потолка нет — это одно из практических отличий двух конструкций.
Сам договор нигде не регистрируется: авторские права возникают в силу создания произведения, и произведения не проходят обязательную государственную регистрацию. Отдельное правило появляется, если предмет заказа — программа для ЭВМ или база данных, на которые заказчик потом получит свидетельство Роспатента: тогда регистрируется переход права по последующим сделкам с зарегистрированным объектом. Форма договора письменная, и электронная подпись её соблюдает — подписанный электронно договор годится и для бухгалтерии, и для суда.
С чего начать сторонам
Заказчику — определиться, что он хочет получить: сам файл или право использовать произведение в продукте. От ответа зависит ветка договора и цена. Автору — проверить срок и объём правок: именно они превращаются в спор чаще условия о правах. Дальше стороны фиксируют предмет, срок, права и вознаграждение в письменном договоре, подписывают его и работают по этапам с приёмкой.
Начните с текста договора. Генератор соберёт документ под выбранную ветку прав и выдаст PDF, подписание доступно в боте Podpisal.ru.
Собрать договор авторского заказа
