Компания купила у разработчика право использовать программу, подписала присланный им файл и подключила модуль к своей системе. Через год выяснилось, что в договоре не было ни слова о вознаграждении — только акт передачи и общая фраза «в порядке, установленном законодательством». По п. 5 ст. 1235 возмездный договор без условия о вознаграждении считается незаключённым, и спор о правах на программу начинается с этого пробела. Разбираем, что должно быть в лицензионном договоре на ПО, чем он отличается от продажи прав целиком и нужно ли его регистрировать.
Коротко
Лицензионный договор передаёт только право использовать программу в пределах, которые названы в договоре (п. 1 ст. 1235 ГК РФ), — право на саму программу целиком остаётся у правообладателя. Обязательные условия — предмет и способы использования, а при платной лицензии ещё и размер вознаграждения: без него договор считается незаключённым. Если вид лицензии не указан, она простая (неисключительная); если не указан срок — договор действует пять лет. Регистрировать лицензию на программу для ЭВМ в Роспатенте не нужно, даже если сама программа зарегистрирована. Продажа лицензии на программу из реестра российского ПО освобождена от НДС.
Что передаёт лицензионный договор
Пункт 1 статьи 1235 ГК РФ описывает суть сделки:
«По лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах».
Ключевое отличие от продажи прав целиком: исключительное право на программу остаётся у лицензиара. Лицензиат получает разрешение использовать программу теми способами и на тех условиях, что названы в договоре, — и ничего сверх этого. Если компания на деле хочет получить право на программу целиком и без остатка, это другая сделка — договор отчуждения исключительного права.
Договор заключается в письменной форме — несоблюдение формы влечёт недействительность (п. 2 ст. 1235). Государственная регистрация самого договора нужна только в случаях, которые называет статья 1232 ГК РФ, а для программ для ЭВМ этот перечень лицензии не касается — подробнее в разделе о регистрации ниже.
Обязательные условия договора
Пункт 6 статьи 1235 ГК РФ называет два существенных условия, без которых договор не считается заключённым (ст. 432 ГК РФ):
- предмет договора — какая программа передаётся в пользование, с указанием номера свидетельства о регистрации, если оно есть;
- способы использования — что именно вправе делать лицензиат: воспроизводить, устанавливать на определённое число рабочих мест, модифицировать, распространять дальше и так далее.
Лицензиат вправе использовать программу только теми способами, которые прямо названы в договоре (п. 1 ст. 1235); любой другой способ считается неразрешённым.
Третье условие обязательно, если договор возмездный. Пункт 5 статьи 1235 требует указать размер вознаграждения или порядок его определения; при отсутствии такого условия в платном договоре он считается незаключённым.
Территория и срок
Территорию использования указывают в договоре; если она не указана, лицензиат вправе использовать программу на всей территории России (п. 3 ст. 1235). Срок лицензии не может превышать срок действия исключительного права на программу; если срок не указан, договор считается заключённым на пять лет (п. 4 ст. 1235).
Простая или исключительная лицензия
Статья 1236 ГК РФ различает два вида лицензии:
| Вид лицензии | Что остаётся у лицензиара |
|---|---|
| Простая (неисключительная) | Право выдавать такие же лицензии другим лицам |
| Исключительная | Такого права нет — лицензиат единственный, кому предоставлено использование в этих пределах |
Если вид лицензии в договоре не указан, она считается простой (неисключительной) — это правило по умолчанию (п. 2 ст. 1236). В одном договоре можно сочетать оба вида для разных способов использования программы (п. 3 ст. 1236) — например, исключительная лицензия на установку в своей инфраструктуре и простая на встраивание в собственный продукт для перепродажи.
Нужно ли регистрировать лицензию на программу
Здесь часто путаются: для товарных знаков и патентов лицензию действительно регистрируют в Роспатенте. Для программ для ЭВМ и баз данных правило другое: пункт 5 статьи 1262 ГК РФ требует регистрации только для перехода исключительного права и залога на зарегистрированную программу — лицензии в этом перечне нет. Роспатент подтверждает то же самое в ответах на частые вопросы: предоставление права использования программы или базы данных по лицензионному договору государственной регистрации не подлежит, даже если сама программа зарегистрирована.
Полная карта того, какие договоры и по каким объектам всё же подают в Роспатент, сроки и размер пошлины — в статье регистрация договора в Роспатенте.
НДС при продаже лицензии
Реализация исключительного права на программы для ЭВМ и базы данных, а также прав на их использование по лицензионному договору не облагается НДС — но только если программа включена в единый реестр российских программ для ЭВМ и баз данных (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ). Условие о реестре действует с 1 января 2021 года: для программы, которой в реестре нет, льготы по этому основанию не будет. Льгота не действует, если право сводится к размещению рекламы или предложений о товарах и услугах в интернете. Если лицензиар применяет освобождение, в договоре и сопроводительных документах имеет смысл прямо сослаться на номер записи в реестре.
Открытая лицензия — отдельный формат
Программа для ЭВМ — объект авторского права (п. 1 ст. 1259 ГК РФ), поэтому на неё распространяется и статья 1286.1 об открытой лицензии. Это договор присоединения: условия лицензии размещены так, чтобы пользователь мог ознакомиться с ними до начала использования программы, а лицензия может прямо указывать действие — например, запуск установки — которое считается акцептом условий. Письменная форма при этом считается соблюдённой без подписи на бумаге. Формат подходит для программ, которые распространяются массово и без индивидуальных переговоров с каждым пользователем; двусторонний лицензионный договор с конкретными условиями вознаграждения и способов использования, разобранный выше, остаётся отдельным инструментом.
Договор на руках — осталось подписать. Если лицензионный договор уже составлен, его можно подписать онлайн без личной встречи и почты — в боте Podpisal.ru.
Подписать документЕсли вы искали не лицензию
Три соседних сценария, которые часто путают с лицензией на готовую программу:
- Нужно передать право на программу целиком, без сохранения его за собой — здесь нужен договор отчуждения исключительного права. Генератор договора отчуждения собирает такой договор, включая раздел о государственной регистрации, если программа зарегистрирована.
- Программы ещё нет, нужен заказ на её создание — здесь нужен договор авторского заказа или подряда, с другими нормами и структурой: в нём определяют техническое задание и сроки разработки. Подходит генератор договора авторского заказа.
- Программа ещё не зарегистрирована в Роспатенте, а лицензиату важна уверенность в объекте — сначала регистрация программы, затем лицензия на неё. Подготовку заявки на регистрацию берёт на себя сервис регистрации программы для ЭВМ.
Готового шаблона лицензионного договора на ПО в конструкторе podpisal.ru пока нет — для двух сценариев выше шаблоны есть, а подписать готовый лицензионный договор, принесённый со стороны, можно уже сейчас.
Частые вопросы
Нет, даже если сама программа зарегистрирована. Пункт 5 статьи 1262 ГК РФ требует регистрировать только переход исключительного права на зарегистрированную программу и залог этого права. Предоставление права использования по лицензионному договору в этот перечень не входит, и Роспатент подтверждает это в ответах на частые вопросы. Подробный разбор, какие договоры по каким объектам всё же подлежат регистрации, — в статье о регистрации договора в Роспатенте.
По лицензионному договору право остаётся у правообладателя, а лицензиат получает только право использования программы в пределах, которые названы в договоре (п. 1 ст. 1235 ГК РФ). По договору отчуждения право переходит целиком и навсегда, а прежний правообладатель теряет возможность им распоряжаться.
Предмет договора — с указанием программы, право использования которой предоставляется, и способы использования (п. 6 ст. 1235 ГК РФ). При возмездном договоре — ещё и размер вознаграждения или порядок его определения: без этого условия договор считается незаключённым (п. 5 ст. 1235).
Лицензия считается простой (неисключительной) — правообладатель сохраняет право выдавать такие же лицензии другим лицам (п. 2 ст. 1236 ГК РФ).
Договор считается заключённым на пять лет, но не дольше срока действия исключительного права на программу (п. 4 ст. 1235 ГК РФ).
Да, если программа включена в единый реестр российских программ (или в реестр результатов НИОКР военного и двойного назначения), — пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Льгота не действует, если право сводится к размещению рекламы или предложений о товарах и услугах в интернете.
Нет. Лицензионный договор передаёт право использования уже готовой программы. Если программы ещё нет и нужен заказ на её создание, заключают другой договор — авторского заказа или подряда, с иными нормами и структурой.
